Fiduciario de los Debenturistas: Inhabilidades Para Ejercer El Cargo y Facultades

 En el marco de las sociedades anónimas y el mercado de capitales argentino, los debentures y obligaciones negociables son herramientas cada vez más utilizadas por las empresas para financiarse, refinanciar deudas o consolidar pasivos. En este contexto, el fiduciario de los debenturistas juega un rol crucial como garante de los derechos de los tenedores de estos títulos.

Como abogado especializado en derecho societario, en este artículo quiero explicarte de forma clara y directa quién puede ser fiduciario, cuáles son las inhabilidades e incompatibilidades para ejercer este cargo, y qué facultades le confiere la ley. Si estás pensando en emitir debentures o invertir en ellos, entender estas reglas es esencial para garantizar seguridad jurídica y transparencia.

¿Qué es un fiduciario y por qué es importante?

El fiduciario es un representante legal de los debenturistas, es decir, de quienes adquieren los debentures emitidos por una sociedad. Su función principal es proteger los intereses colectivos de estos acreedores frente a posibles incumplimientos por parte de la sociedad emisora.

Este rol está regulado principalmente en los artículos 339 y siguientes de la Ley General de Sociedades Nº 19.550, que establece un marco legal específico para garantizar su independencia, su responsabilidad y su capacidad de acción.

Inhabilidades e Incompatibilidades para ser Fiduciario

Uno de los principios fundamentales del régimen legal del fiduciario es su independencia respecto de la sociedad emisora. Esto busca evitar cualquier conflicto de intereses que pueda perjudicar a los debenturistas.

¿Quiénes no pueden ser fiduciarios?

El artículo 342 de la Ley 19.550 establece un conjunto de inhabilidades e incompatibilidades que deben respetarse rigurosamente. No podrán ser fiduciarios:

1. Directores de la sociedad emisora.
2. Integrantes del consejo de vigilancia.
3. Síndicos de la sociedad emisora.
4. Empleados de la sociedad emisora.
5. Accionistas que posean la vigésima parte (5%) o más del capital social.
6. Personas que no pueden ser directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia según la ley.

Esto tiene como finalidad evitar que quien debe controlar a la sociedad tenga intereses personales o económicos que lo desvíen de su función.

¿Qué pasa si una persona se vuelve inhábil durante el ejercicio del cargo?

Es muy importante destacar que esta prohibición no se limita al momento de la designación. Si durante el ejercicio del cargo aparece una causa de inhabilidad, el fiduciario debe cesar inmediatamente en sus funciones. En caso contrario, debe iniciarse su remoción por los mecanismos legales previstos.

Esto garantiza que el fiduciario sea y se mantenga como un tercero imparcial y confiable para todos los debenturistas.

¿Quién puede ser fiduciario?

Pese a las restricciones, la ley es flexible en cuanto a quién puede desempeñar esta función, siempre que cumpla los requisitos de idoneidad e independencia.

Persona humana o persona jurídica

El fiduciario puede ser tanto una persona humana como una persona jurídica. En los hechos, lo más común es que se trate de una institución bancaria, ya que la ley establece que la entidad fiduciaria inicial debe ser designada por la sociedad emisora y que esta debe ser una entidad financiera habilitada.

Posteriormente, y una vez colocados los títulos en el mercado, los debenturistas pueden elegir a otro fiduciario mediante una asamblea que se rige por las normas propias de las sociedades anónimas.

Emisión de debentures para consolidar pasivos

Una de las aplicaciones más relevantes del régimen de debentures es la consolidación de pasivos. Se trata de una técnica financiera que permite a las empresas reordenar sus deudas, agrupándolas bajo un único instrumento que facilita su refinanciación y gestión.

Ejemplo práctico en Argentina

En nuestro país, un ejemplo histórico fue la emisión de debentures de seguridad social, contemplada en la ley 17.122. Esto permitió que empresas con deudas previsionales pudieran regularizarlas mediante la emisión de títulos a favor del Estado, consolidando obligaciones y evitando sanciones.

Facultades del Fiduciario

El fiduciario no solo representa legalmente a los debenturistas, sino que también tiene importantes facultades de control y gestión, tanto frente a terceros como respecto de la sociedad emisora.

Facultades generales como representante

La ley le otorga al fiduciario todas las facultades de los mandatarios generales previstas en los artículos 1319 y siguientes del Código Civil y Comercial de la Nación. También le reconoce algunas facultades propias de los mandatarios especiales, como:

• Realizar pagos que no sean ordinarios.
• Transigir y comprometer en árbitros.
• Prorrogar jurisdicciones.
• Renunciar al derecho de apelar o a prescripciones adquiridas.

Facultades respecto de la sociedad emisora

El fiduciario puede ejercer una serie de funciones concretas para controlar y supervisar a la empresa emisora:

Derecho de información

• Acceso a la documentación contable.
• Solicitud de informes y aclaraciones.
• Asistencia a reuniones de directorio y asambleas con derecho a voz.

Este derecho no es absoluto: la sociedad puede restringir el acceso en casos de secreto comercial o información estratégica.

Supuestos de incumplimiento (“default”)

Cuando hay indicios serios de incumplimiento, el fiduciario puede acudir a la justicia comercial y pedir la suspensión del directorio (artículo 346 de la ley). Esta medida se toma inaudita parte, es decir, sin notificar previamente al directorio.

¿Qué pasa si se suspende al directorio?

Una vez que el juez acepta la solicitud del fiduciario, se suspende al directorio y se designa al fiduciario como administrador judicial de la sociedad. Esta administración se ejerce bajo inventario, es decir, con control de los activos existentes.

¿Puede el directorio reaccionar?

Sí. El directorio suspendido puede promover una acción de nulidad dentro de los 10 días de haber sido notificado, siguiendo el procedimiento del artículo 15 de la Ley de Sociedades.

Decisión: ¿continuar o liquidar?

Ya en funciones como administrador, el fiduciario debe evaluar si:

1. Continúa con la actividad ordinaria de la empresa, o
2. Convoca a una asamblea de debenturistas para decidir la liquidación de la sociedad.

En caso de continuar, el fiduciario tiene amplias facultades de gestión, incluyendo la posibilidad de vender bienes muebles e inmuebles sin necesidad de intervención judicial.

Conclusión

El rol del fiduciario en una emisión de debentures es clave para garantizar los derechos de los inversores y brindar seguridad jurídica al proceso. Su independencia, sus facultades de control y su rol proactivo en caso de incumplimientos lo convierten en una figura fundamental del derecho societario argentino.

Comprender las inhabilidades, incompatibilidades y atribuciones legales del fiduciario no solo es útil para abogados y empresarios, sino también para cualquier persona interesada en invertir de forma segura en el mercado de capitales.

Si estás evaluando emitir debentures o invertir en ellos, te recomiendo consultar con un profesional del derecho para que te asesore sobre los pasos adecuados a seguir y sobre cómo garantizar la transparencia y legalidad de toda la operación.

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